张驰 华东政法学院 教授
关键词: 权利本质；意思；自由；利益；法力
内容提要: 对民事权利本质之争的三学说中，“利益说”体现了保护的目的，“法力说”则在明确保护目的的同时，强化了法律的实际应用，均不能揭示权利的固有属性，唯有“意思说或自由说”涉及主体意志的实现资格反映了权利本质。但权利创设离开法律这一媒介则与现实不符。而探究权利本质的目的主要在于准确理解法律与权利的关系，以及明确法律设置权利及其赋予权利主体享有权利的价值所在。
近代以来，民法以人为本位，并围绕着人这一主体确定权利义务等基本内容和有关制度。其中，权利已成为民法的核心概念，可以说民法的一切制度均是以权利为中心而构建的。但对于权利这一法律构造物，学界至今依然在如何界定、能否类型化以及如何保护等一系列基本问题上莫衷一是。其实，这些争论的存在或多或少都与对权利本质的认识相关。
一、民事权利本质的定位
我国古代汉语中，“权”和“利”为两个独立词汇，偶然也有权利并用，但其涵义均与现代权利概念相去甚远。[1]现代汉语“权利”一词，移译自日本，日文中权利一词又移译自欧洲。最初译作“权理”，取其事理、道理之意，后译作“权利”。西语中的权利，拉丁文的jus、德语的Recht、法语的droit和英语的right均蕴涵正义和合理，[2]指正当而得有所主张而言，非“争权夺利”。[3]除英语外，法语、德语和拉丁语的权利一词均同时兼有法律的涵义，权利为主观化的法律，法律为客观化的权利，[4]足见权利与法律存在密切关系。但理论界对于权利的态度却并非一致，甚至存在权利否认说的观点，如法国学者狄骥认为人们只有依据法律从事社会互助的社会任务，绝无权利可言。[5]如此观点因过于极端而难以符合现今社会的发展需要，故对民法确定权利未形成影响。相反，鉴于权利机能在确定保障个人自由活动范围，自主决定组织和安排社会生活等方面的价值，[6]近现代民事立法均肯定权利存在的合理性。无疑，对权利本质的分析和揭示也是在肯定权利存在的基础上展开的。
(一)民事权利本质主要学说简介
自19世纪以来学者们致力于探究权利的本质，学说纷呈，其中有代表性的流派主要包括意思说、利益说和法力说三种。[7]
1．意思说。意思说的主要代表人物为德国学者萨维尼(Savigny)和温德夏特(Windsc-heid)，[8]该说基本观点是权利本质乃意思自由或意思支配。亦即权利为个人意思能自由活动或任意支配的范围。故意思为权利基础，无意思即无权利，权利的本质应归着于意思。[9]萨维尼之所以毫不掩饰地重视意思，关键在于他将意思支配与法律关系相联系，并且认为法律关系的本质就是被确定的个人意志独立支配的领域。个人意志除作用于当事人自己外还可包括外部事物，由此决定意志支配主要可涉及三个对象，即本人、无意思自由的自然以及他人。[10]显然涉及对象不同，所呈现的法律关系的种类也有异。与意思说相似的是自由说。该说主张权利本质为自由行为的范围，但其影响力较为逊色。[11]其实，自由说与意思说本质相同，都强调了意志或意思在权利中的地位。只是自由说更明确地指出权利乃是意志实现的自由，而非单纯意志自由。因任何人意志均为自由不言而喻，故只有将个人能自由实现的意志定为权利，才具有法律价值。
2．利益说。利益说的创始人为德国学者耶林(Jhring)。此说基本观点是，权利本质为法律所保护的利益，凡依法律归属于个人生活之利益(精神的或物质的)即为权利。[12]耶林曾明确主张“法权是信法加以保障的利益”，更有学者对此进一步说明：“其实主观法权的根本就是一种利益，法权只当利益经法权的享有人或另一人用意思表示在外部证实时，才真正地表现出来。”[13]按照该观点，权利主体与受益主体同一。利益说将社会生活关系中包含的各种利益作为权利，更为直接和客观，在很长一段时间内被我国大陆众多学者认可。
3．法力说。法力说由德国法学家梅克尔(Merkel)首创，此说基本观点是，权利本质乃享受特定利益的法律上之力。[14]也就是说，权利由内容和外形两要素组成，前者为法律上的特定利益，是人类为求生存不得不发生的人类与事物之间的各种关系；后者为法律上之力，即法律因充实其所认许的利益不能不赋予的一种力量。[15]该说立足于实证角度研究法学对象，成为近世有力之说，尤受我国台湾地区学者的推崇。我国台湾学者郑玉波先生对此作出进一步的解释，强调法律赋予的法律上之力因受法律支持和保障，而不同于一般实力(私人腕力)。同时，法律以力予人，目的在于使人享受特定利益(包括财产和非财产利益)。[16]因此，不同权利意味着利益和法律上之力也不同。
(二)民事权利本质主要学说评析
关于权利本质的不同学说，学界至今见仁见智，难以完全达成一致。
对于“意思说”(或自由说)，否定者通常认为该说根本缺陷在于，不强调权利与法律的关系，不能解释道德规范和不依当事人意思的法定权利现象。[17]也就是说，“意思说”不能合理说明权利与法律谁先存在，无意思能力者是否仍然可作为权利主体，权利得丧是否均须取决于当事人的意思等问题。这是因为，按意思说，只要存在意志就应有权利，但事实上权利的出现晚于法律，在法制史上早期的法律是以义务为本位而非以权利为本位。此外，权利若归结于意思，则未成年人或精神病患者因无意思能力而不应享有权利。但现代民法均以人格平等相标榜，无论权利人精神状态如何，都无例外地为权利主体。固然，为补正无意思能力人的缺陷，可设法定代理人制度。但以法定代理人意思为被代理人意思，可解决权利行使的问题，却终难证实无意思能力人有意思的自由。[18]
对于“利益说”，否定者一般认为其主要不足在于易将权利与权利所保护的利益混淆。[19]这是因为，一方面法律保护的利益并不都体现为权利，如交通安全作为一种法律保护的重大利益并未表现为权利，却反映为要求人人遵守交通规则的义务；[20]另一方面权利也不总是反映为利益，有时仅反映一种自由，如人们为赠与或捐助行为，以及舍己救人行为等，仅仅表明行为资格而与利益无关。[21]亦即权利与利益无必然联系。何况，民事法律作为行为规范通常仅规定主体能否为何种行为的界限，而不顾及主体行为的动机和结果等。此外，如不言明该利益是法律所保护的利益，则与“意思说”相同，该说亦以权利先存为基础，而不能合理解释法律与权利的关系。
“法力说”以法律先存为基础，强调先有法律后有权利，明确了法律与权利的关系，成为当今通说，但仍然有难以回避的缺陷存在。这是因为，作为权利要素的内容和外形均非权利的本质。即特定利益本身是权利所要达到的目的，法律上之力系达到目的的手段和担保。“目的”仅是行为的结果，而非对“行为”本身的注解，手段是法律的强制作用体现，仅表现为一种现象，同样也不能揭示事物的固有属性。而且，法律上之力只是法律制度对权利人的授权，体现为法律上“可以作为”的某种可能，而非指各种具体权利，且不同法律关系也无法概括出一种具体的权利。[22]
比较而言，“意思说或自由说”关注主观层面的意志自由，着眼于权利动态；“利益说”侧重于客观层面存在的利益，重视法律保护的对象；“法力说”立足于应用层面，强调法律是权利的发生依据和前提，注重法律上之力的作用。可见，各种学说虽因侧重不同而利弊并存，但仍可根据其基本内容推导出存在价值。三学说中“意思说或自由说”基本反映了权利本质，“利益说”体现了保护的目的，“法力说”则在明确保护目的的同时，强化了法律的实际应用。因此，唯在关注“法力说”的基础上强调意志自由是权利本质，才能对权利进行准确定位且使之更具实际意义。对此，尚有两点需要进一步说明。
邯郸市土地储备实施办法
河北省邯郸市人民政府
邯郸市土地储备实施办法
邯郸市人民政府令第85号
[2001.03.09]
《邯郸市土地储备实施办法》已经2000年12月2日政府第56次常务会议讨论通过，现予发布，自发布之日起施行。
邯郸市土地储备实施办法
第一条 为盘活土地资产，优化土地资源配置，调控土地市场，根据《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国城市房地产管理法》《中华人民共和国城市规划法》等法律、法规的规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条 邯郸市城市规划区范围内国有土地储备工作，适用本办法。
第三条 本办法所称土地储备，是指土地储备机构依据本办法的规定，将需盘活的土地收回、收购予以储存，并通过前期开发利用等形式，盘活存量土地资产，有效配置土地资源的行为。
第四条 邯郸市土地储备中心是市政府为实施土地储备而设立的具有独立法人地位的事业单位。
第五条 土地储备实行预报制度。凡符合本办法规定储备条件的国有土地，用地单位或其主管部门应提前报告市土地储备中心。
第六条 市土地储备中心应根据城市规划和年度计划、产业结构调整、市规划区土地的实际状况，制定年度土地储备计划。
第七条 下列国有土地应当进行储备：？
(？)市规划区范围内的无主地；？
(二)为政府代征的土地；？
(三)土地使用期限已满被依法收回的土地；？
(四)被依法收回的荒芜、闲置的国有土地；？
(五)依法没收的土地；？
(六)因单位解散、撤销、破产、搬迁、产业结构调整或者其他原因而调整出的原划拨的国有土地；？
(七)以出让方式取得土地使用权后在法定期限未能如期开发或无力继续开发且又不具备转让条件的土地；？
(八)因实施城市规划和土地整理，市政府指令收购的土地；？
(九)土地使用权人申请市土地储备中心收购的土地；？
(十)其他需要进行储备的国有土地。？
根据城市规划和土地利用总体规划，需要储备集体土地的，应依法办理土地征用手续。
第八条 市规划区范围内的原划拨土地使用权凡符合收购条件的，应当进入土地储备库，不得擅自转让土地使用权。
第九条 无主地、为政府代征的土地和依法没收、收回的土地，直接由市土地储备中心进行土地储备。？
除前款规定外需要储备的土地，由市土地储备中心按照本办法的规定进行收购。
第十条 土地收购应遵守下列程序：？
(一)制定收购方案。市规划区范围内凡符合本办法规定收购条件的国有土地，由市土地储备中心制订收购方案。？
(二)权属核查。市土地储备中心对拟收购地块的地上物权属、土地面积、地上物面积、四至范围、土地用途等情况进行实地调查。土地、房管、规划等部门应积极配合，提供有关情况。？
(三)征询意见。市土地储备中心根据收购方案和实际调查的情况，向市规划等部门征求意见，明确规划条件。？
(四)费用测算。市土地储备中心根据查询意见结果，委托土地评估机构进行土地收购补偿费用的评估测算；实行土地置换的，要进行相应的土地费用测算。？
(五)方案报批。市土地储备中心根据土地权属调查、收购费用测算的结果，将收购方案报市政府审批。？
（六）签订合同。收购方案批准后，原为企事业单位用地的，由市土地储备中心与原土地使用权人签订《国有土地使用权收购合同》。属城市居民成片拆迁的，按《邯郸市城市拆迁管理条例》等有关法律、法规的规定执行。？
(七)收购补偿。市土地储备中心根据《国有土地使用权收购合同》约定的金额、期限和方式，向原土地使用权人支付土地收购补偿费用；实行土地置换的，进行土地置换的差价结算。？
(八)权属变更。原土地使用权人与市土地储备中心共同向市土地、房产、规划等部门申请办理有关变更登记手续。？
(九)交付土地。根据合同约定的期限和方式，原土地使用人向市土地储备中心交付被收购的土地和地上建筑物；被收购的土地使用权一经交付，即纳入土地储备。
第十一条 实施土地收购时土地使用权人必须提供下列资料：？
(一)土地收购申请书；？
(二)土地使用者合法证明；？
(三)国有资产产权登记证明；？
(四)营业执照；？
(五)土地使用权合法凭证；？
(六)房屋所有权合法凭证；？
(七)土地平面图；？
(八)主管部门意见；？
(九)其他需要提交的资料。
第十二条 《国有土地使用权收购合同》应包括以下内容：？
(一)收购土地的位置、面积、用途及权属依据；？
(二)土地收购补偿费用及其支付方式和期限；？
(三)交付土地的期限和方式；？
(四)双方约定的其他权利义务；？
(五)违约责任；？
(六)纠纷的处理。
第十三条 《国有土地使用权收购合同》一经签订，即产生法律效力，双方当事人必须全面履行合同约定的各项义务。
第十四条 实施收购的土地，如果是以出让方式取得土地使用权的，原《国有土地使用权出让合同》自《国有土地使用权收购合同》生效之日起自动失效。
第十五条 土地收购补偿费通过以下方式确定：？
（一）出让土地。根据收回土地使用权时的剩余年限及地上建筑物、附着物情况，经评估确认后，确定补偿标准；？
（二）划拨土地。按照经确认的评估地价的60%以下给予补偿；地上建筑物、附着物的补偿按照具有评估资格的评估机构评估的价值计算。
第十六条 市土地储备中心可以对收购储备的土地通过以下方式进行土地前期开发利用：？
(一)前期开发。市土地储备中心在储备土地出让前，需要进行开发的，可委托市地产开发总公司完成储备土地地上建筑物及附属物的拆迁、土地平整等前期开发工作。？
(二)土地利用。原土地使用权人交付土地后，储备土地出让前，市土地储备中心可以依法将储备土地使用权单独或连同地上建筑物出租、抵押，在规划许可条件下，可改变用途。
第十七条 储备土地前期开发利用中涉及土地使用权单独或连同地上建筑物出租、抵押、临时改变用途及地上建筑物及附属物拆迁的，市土地储备中心持有关用地批准文件及《国有土地使用权收购合同》，到有关部门办理审批或登记手续。
第十八条 需要用地的单位和个人，储备土地能满足建设要求的，应当首先申请使用国有储备土地。
第十九条 市土地储备中心应将储备土地的信息定期向社会公布，有计划地将储备土地投入土地市场。
第二十条 储备土地使用权的供应，除依法需要划拨的以外，其余土地一律实行有偿使用，主要供地方式为招标或拍卖，由市土地行政管理部门依法组织实施。
第二十一条 土地储备资本金由市财政拨款，不足部分可申请银行贷款，专款专用。？
储备土地的出租、出让等收益缴入财政专户，由市政府依法决定资金用途。
第二十二条 土地储备资金运作受市财政部门的指导与监督。
第二十三条 市土地储备中心未按土地收购合同的约定支付土地收购补偿费的，原土地使用权人有权解除收购合同。？
原土地使用权人应当全面履行土地使用权收购合同。原土地使用权人未按合同约定交付土地及地上建筑物的，市土地储备中心有权要求原土地使用权人继续履行合同，并可要求原土地使用权人赔偿经济损失。？
有关履行土地收购合同过程中发生的纠纷，争议双方可依法向人民法院提起诉讼。
第二十四条 土地储备工作人员玩忽职守、滥用职权，给国家、集体造成重大损失的；利用职务上的便利，索取或非法收受他人财物的，给予相应的行政处分，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十五条 本办法自发布之日起施行。
